商標(biāo)撤銷案件中對改變注冊商標(biāo)標(biāo)志使用的認定思考（上）
商標(biāo)是用以區(qū)分商品和服務(wù)來源的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合。商標(biāo)是市場經(jīng)營主體品牌建設(shè)的重要內(nèi)容?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）規(guī)定，自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。
市場未動，商標(biāo)先行，為防止商標(biāo)被搶注以及可能產(chǎn)生的侵權(quán)風(fēng)險，市場主體往往在新的品牌產(chǎn)品進入市場之前，便對該產(chǎn)品所使用的標(biāo)志申請商標(biāo)注冊。但受到市場導(dǎo)向，商標(biāo)的形態(tài)、樣式為適應(yīng)不同的使用場景會發(fā)生變化，例如：商標(biāo)文字進行藝術(shù)化設(shè)計；增/減圖形、文字要素等。此外，隨著審美的變化，市場經(jīng)營主體也會對其商標(biāo)更新迭代，在保持原有商標(biāo)核心內(nèi)容的同時，通過不同的風(fēng)格設(shè)計來凸顯新風(fēng)尚、新氣象，從而吸引消費者。因此，市場主體旗下品牌商標(biāo)多呈現(xiàn)多樣化的表現(xiàn)形態(tài)。
對此，筆者通過查閱以往的商標(biāo)撤銷復(fù)審行政訴訟案件，結(jié)合法律規(guī)定，對市場經(jīng)營主體在實際使用中改變注冊商標(biāo)標(biāo)志使用的認定情況進行分析，探索改變注冊商標(biāo)標(biāo)志使用的商標(biāo)撤銷案件應(yīng)對方法及商標(biāo)保護策略。
>>> 一、商標(biāo)撤銷案件中對改變注冊商標(biāo)標(biāo)志使用的認定考量因素
（一）是否改變注冊商標(biāo)的顯著特征
根據(jù)《商標(biāo)審查審理指南》，商標(biāo)的顯著特征，亦即商標(biāo)的顯著性，是指商標(biāo)應(yīng)該具備的足以使相關(guān)公眾區(qū)分商品或者服務(wù)來源的特征，具體來講，是指商標(biāo)能夠使消費者識別、記憶，進而發(fā)揮指示商品或者服務(wù)來源的功能與作用?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》（2020年修正）第二十六條規(guī)定，實際使用的商標(biāo)標(biāo)志與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)標(biāo)志有細微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊商標(biāo)的使用。
對此，筆者在將通過單一要素注冊商標(biāo)以及多要素組合注冊商標(biāo)兩個維度進行分析。
1、單一要素注冊商標(biāo)實際使用中增/減部分構(gòu)成要素
當(dāng)僅由中文、英文、圖形等單一要素構(gòu)成的注冊商標(biāo)在實際使用中增加或者減少的部分構(gòu)成要素僅為注冊商標(biāo)中缺乏顯著特征的部分，未改變的部分足以起到商標(biāo)識別作用，則認為其整體未改變注冊商標(biāo)的顯著特征，可以視為對注冊商標(biāo)的使用。反之，其增加或者刪減的部分要素足以使注冊商標(biāo)的顯著特征發(fā)生變化，則不能視為對注冊商標(biāo)的使用。
2. 組合形式的注冊商標(biāo)實際使用中拆分要素使用
（1）拆分后僅使用其中部分要素
當(dāng)多要素組合形式構(gòu)成的注冊商標(biāo)在實際使用中拆分其構(gòu)成要素使用，拆分使用的標(biāo)志未改變注冊商標(biāo)顯著特征，可以視為注冊商標(biāo)的使用。反之，拆分使用的標(biāo)志使注冊商標(biāo)顯著特征發(fā)生變化，則不能視為對注冊商標(biāo)的使用。
（2）拆分后與其他標(biāo)志結(jié)合使用
當(dāng)多要素組合形式構(gòu)成的注冊商標(biāo)在實際使用中拆分其構(gòu)成要素，并與其他標(biāo)志結(jié)合使用，致使該注冊商標(biāo)的顯著特征發(fā)生改變，不能視為對注冊商標(biāo)的使用。
（二）是否具備對注冊商標(biāo)的使用意圖
根據(jù)《商標(biāo)審查審理指南》，商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品/服務(wù)來源的行為。商標(biāo)的生命在于使用。一方面，商標(biāo)的使用是商標(biāo)專用權(quán)得以維持和保護的必要條件，商標(biāo)的使用是商標(biāo)功能實現(xiàn)的前提，只有發(fā)揮商標(biāo)的識別來源功能，才能構(gòu)成商標(biāo)的使用。另一方面，商標(biāo)的價值體現(xiàn)在使用過程中，其所承載的商譽是通過商標(biāo)的使用而獲得的。商標(biāo)的使用意圖，即商標(biāo)權(quán)利人具有將其申請注冊的商標(biāo)投入商業(yè)活動中，從而指示其指定使用的商品/服務(wù)來源的主觀意識。
然而，每一件商標(biāo)都為獨立的個體，擁有自主的商標(biāo)權(quán)利，并非一概而論。因此，在商標(biāo)權(quán)利人擁有商標(biāo)顯著特征未發(fā)生改變、能夠指向同一品牌的多件系列商標(biāo)的情況下，商標(biāo)權(quán)利人實際使用的商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成對該系列商標(biāo)中的哪件商標(biāo)的使用則需要依據(jù)商標(biāo)權(quán)利人的使用意圖判斷。對此，筆者在本文中通過商標(biāo)權(quán)利人是否已就實際使用的商標(biāo)標(biāo)志申請注冊商標(biāo)進一步剖析。
1、實際使用的標(biāo)志在指定期間內(nèi)已核準(zhǔn)商標(biāo)注冊
若商標(biāo)權(quán)利人實際使用的商標(biāo)標(biāo)志在指定期間內(nèi)已核準(zhǔn)注冊，即便實際使用的商標(biāo)標(biāo)志與訴爭商標(biāo)的主要部分或顯著特征未發(fā)生改變，也應(yīng)當(dāng)認定商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)使用意圖指向?qū)嶋H使用的商標(biāo)標(biāo)志，而非訴爭商標(biāo)標(biāo)志。
2、實際使用的商標(biāo)標(biāo)志在指定期間內(nèi)已提交注冊申請
若商標(biāo)權(quán)利人實際使用的商標(biāo)標(biāo)志在指定期間內(nèi)已向行政機關(guān)申請注冊，雖然尚未核準(zhǔn)注冊，但該商標(biāo)確已存在，即便實際使用的商標(biāo)標(biāo)志與訴爭商標(biāo)的主要部分或顯著特征未發(fā)生改變，也應(yīng)當(dāng)認定商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)使用意圖指向?qū)嶋H使用的商標(biāo)標(biāo)志，而非訴爭商標(biāo)標(biāo)志。
3、實際使用的標(biāo)志晚于在指定期間提交商標(biāo)注冊申請
若商標(biāo)權(quán)利人實際使用的商標(biāo)標(biāo)志晚于指定期間內(nèi)向行政機關(guān)申請注冊，即實際使用的標(biāo)志在指定期間內(nèi)并未作為《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)存在，則可以推定商標(biāo)權(quán)利人是對訴爭商標(biāo)的使用意圖。
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